2011年司法考试卷三试题(4)

　　76.南岳公司委托江北造船公司建造船舶一艘。船舶交付使用时南岳公司尚欠江北公司费用200万元。南岳公司以该船舶抵押向银行贷款500万元。后该船舶不慎触礁，需修理费50万元，有多名船员受伤，需医药费等40万元。如以该船舶的价值清偿上述债务，下列哪些表述是正确的?

　　A.修船厂的留置权优先于银行的抵押权

　　B.船员的赔偿请求权优先于修船厂的留置权

　　C.造船公司的造船费用请求权优先于银行的抵押权

　　D.银行的抵押权优先于修船厂的留置权

　　77.根据《民事诉讼法》以及相关司法解释，关于离婚诉讼，下列哪些选项是正确的?

　　A.被告下落不明的，案件由原告住所地法院管辖

　　B.一方当事人死亡的，诉讼终结

　　C.判决生效后，不允许当事人申请再审

　　D.原则上不公开审理，因其属于法定不公开审理案件范围

　　78.关于普通程序的重要性，下列哪些选项是正确的?

　　A.普通程序是一审诉讼案件的审理程序

　　B.民事诉讼法的基本原则和基本制度在普通程序中有集中体现

　　C.普通程序是民事审判程序中体系最完整、内容最丰富的程序

　　D.其他审判程序审理案件时遇有本程序没有特别规定的，应当适用普通程序的相关规定进行审理

　　79.关于民事起诉状应当包括的内容，下列哪些选项是正确的?

　　A.双方当事人的基本情况

　　B.案由

　　C.诉讼请求

　　D.证据和证据来源

　　80.关于无独立请求权第三人，下列哪些说法是错误的?

　　A.无独立请求权第三人在诉讼中有自己独立的诉讼地位

　　B.无独立请求权第三人有权提出管辖异议

　　C.一审判决没有判决无独立请求权第三人承担民事责任的，无独立请求权的第三人不可以作为上诉人或被上诉人

　　D.无独立请求权第三人有权申请参加诉讼和参加案件的调解活动，与案件原、被告达成调解协议

　　81.法院开庭审理时一方当事人未到庭，关于可能出现的法律后果，下列哪些选项是正确的?

　　A.延期审理

　　B.按原告撤诉处理

　　C.缺席判决

　　D.采取强制措施拘传未到庭的当事人到庭

　　82.关于法定诉讼代理人，下列哪些认识是正确的?

　　A.代理权的取得不是根据其所代理的当事人的委托授权

　　B.在诉讼中可以按照自己的意志代理被代理人实施所有诉讼行为

　　C.在诉讼中死亡的，产生与当事人死亡同样的法律后果

　　D.所代理的当事人在诉讼中取得行为能力的，法定诉讼代理人则自动转化为委托代理人

　　83.根据证据理论和《民事诉讼法》以及相关司法解释，关于证人证言，下列哪些选项是正确的?

　　A.限制行为能力的未成年人可以附条件地作为证人

　　B.证人因出庭作证而支出的合理费用，由提供证人的一方当事人承担

　　C.证人在法院组织双方当事人交换证据时出席陈述证言的，可视为出庭作证

　　D.“未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言不能单独作为认定案件事实的依据”，是关于证人证言证明力的规定

　　84.关于证明责任，下列哪些说法是正确的?

　　A.只有在待证事实处于真伪不明情况下，证明责任的后果才会出现

　　B.对案件中的同一事实，只有一方当事人负有证明责任

　　C.当事人对其主张的某一事实没有提供证据证明，必将承担败诉的后果

　　D.证明责任的结果责任不会在原、被告间相互转移

　　85.甲公司因乙公司拖欠货款向A县法院申请支付令，经审查甲公司的申请符合法律规定，A县法院向乙公司发出支付令。乙公司收到支付令后在法定期间没有履行给付货款的义务，而是向A县法院提起诉讼，要求甲公司承担因其提供的产品存在质量问题的违约责任。关于本案，下列哪些选项是正确的?

　　A.支付令失效

　　B.甲公司可以持支付令申请强制执行

　　C.A县法院应当受理乙公司的起诉

　　D.A县法院不应受理乙公司的起诉

　　三、不定项选择题。每题所设选项中至少有一个正确答案，多选、少选、错选或不选均不得分。本部分含86-100题，每题2分，共30分。

　　(一)

　　甲公司与乙公司约定，由甲公司向乙公司交付1吨药材，乙公司付款100万元。乙公司将药材转卖给丙公司，并约定由甲公司向丙公司交付，丙公司收货后3日内应向乙支付价款120万元。

　　张某以自有汽车为乙公司的债权提供抵押担保，未办理抵押登记。抵押合同约定：“在丙公司不付款时，乙公司有权就出卖该汽车的价款清偿自己的债权。”李某为这笔货款出具担保函：“在丙公司不付款时，由李某承担保证责任”。丙公司收到药材后未依约向乙公司支付120万元，乙公司向张某主张实现抵押权，同时要求李某承担保证责任。

　　张某见状，便将其汽车赠与刘某。刘某将该汽车作为出资，与钱某设立丁酒店有限责任公司，并办理完出资手续。

　　丁公司员工方某驾驶该车接送酒店客人时，为躲避一辆逆行摩托车，将行人赵某撞伤。方某自行决定以丁公司名义将该车放在戊公司维修，为获得维修费的八折优惠，方某以其名义在与戊公司相关的庚公司为该车购买一套全新座垫。汽车修好后，方某将车取走交丁公司投入运营。戊公司要求丁公司支付维修费，否则对汽车行使留置权，丁公司回函请宽限一周。庚公司要求丁公司支付座垫费，丁公司拒绝。请回答第86-91题。

　　86.关于乙公司与丙公司签订合同的效力，下列表述正确的是：

　　A.效力待定 B.为甲公司设定义务的约定无效

　　C.有效 D.无效

　　87.关于乙公司要求担保人承担责任，下列表述正确的是：

　　A.乙公司不得向丙公司和李某一并提起诉讼

　　B.李某对乙公司享有先诉抗辩权

　　C.乙公司应先向张某主张实现抵押权

　　D.乙公司可以选择向张某主张实现抵押权或者向李某主张保证责任

　　88.在刘某办理出资手续后，关于汽车所有权人，下列选项正确的是：

　　A.乙公司 B.张某

　　C.刘某 D.丁公司

　　89.关于对赵某的损害应承担侵权责任的主体，下列选项正确的是：

　　A.方某 B.钱某和刘某

　　C.丁公司 D.摩托车主

　　90.关于汽车维修合同，下列表述正确的是：

　　A.方某构成无因管理 B.方某构成无权代理

　　C.方某构成无权处分 D.方某构成表见代理

　　91.关于座垫费和维修费，下列表述正确的是：

　　A.方某应向庚公司支付座垫费

　　B.丁公司应向庚公司支付座垫费

　　C.丁公司应向戊公司支付维修费

　　D.戊公司有权将汽车留置

　　(二)

　　张、王、李、赵各出资四分之一，设立通程酒吧(普通合伙企业)。合伙协议未约定合伙期限。现围绕合伙份额转让、酒吧管理等事项，回答第92-94题。

　　92.酒吧开业半年后，张某在经营理念上与其他合伙人冲突，遂产生退出想法。下列说法正确的是：

　　A.可将其份额转让给王某，且不必事先告知赵某、李某

　　B.可经王某、赵某同意后，将其份额转让给李某的朋友刘某

　　C.可主张发生其难以继续参加合伙的事由，向其他人要求立即退伙

　　D.可在不给合伙事务造成不利影响的前提下，提前30日通知其他合伙人要求退伙

　　93.酒吧开业1年后，经营环境急剧变化，全体合伙人开会，协商对策。按照《合伙企业法》规定，下列事项的表决属于有效表决的是：

　　A.张某认为“通程”二字没有吸引力，提议改为“同升酒吧”。王某、赵某同意，但李某反对

　　B.鉴于生意清淡，王某提议暂停业1个月，装修整顿。张某、赵某同意，但李某反对

　　C.鉴于酒吧之急需，赵某提议将其一批咖啡机卖给酒吧。张某、王某同意，但李某反对

　　D.鉴于4人缺乏酒吧经营之道，李某提议聘任其友汪某为合伙经营管理人。张某、王某同意，但赵某反对

　　94.经全体合伙人同意，林某被聘任为酒吧经营管理人，在其受聘期间自主决定采取的下列管理措施符合《合伙企业法》规定的是：

　　A.为改变经营结构扩大影响力，将经营范围扩展至法国红酒代理销售业务

　　B.为改变资金流量不足情况，以酒吧不动产为抵押，向某银行借款50万元

　　C.为营造气氛，以酒吧名义与某音乐师签约，约定音乐师每晚在酒吧表演2小时

　　D.为整顿员工工作纪律，开除2名经常被顾客投诉的员工，招聘3名新员工

　　(三)

　　2011年7月11日，A市升湖区法院受理了黎明丽(女)诉张成功(男)离婚案。7月13日，升湖区法院向张成功送达了起诉状副本。7月18日，张成功向升湖区法院提交了答辩状，未对案件的管辖权提出异议。8月2日，张成功向升湖区法院提出管辖权异议申请，称其与黎明丽已分居2年，分别居住于A市安平区各自父母家中。A市升湖区法院以申请管辖权异议超过申请期限为由，裁定驳回张成功管辖权异议申请。后，升湖区法院查明情况，遂裁定将案件移送安平区法院。安平区法院接受移送，确定适用简易程序审理此案。

　　安平区法院在案件开庭审理时组织调解。

　　黎明丽声称：2005年12月，其与张成功结婚，后因张成功有第三者陈佳，感情已破裂，现要求离婚。黎明丽提出，离婚后儿子张好帅由其行使监护权，张成功每月支付抚养费1500元。现双方存款36万元(存折在张成功手中)，由2人平分，生活用品归各自所有，不存在其他共有财产分割争议。

　　张成功承认：2005年12月，其与黎明丽结婚，自己现在有了第三者，36万元存款在自己手中，同意离婚，同意生活用品归各自所有，同意不存在其他共有财产分割争议。不同意支付张好帅抚养费，因其是黎明丽与前男友所生。

　　黎明丽承认：张好帅是其与前男友所生，但在户籍登记上，张成功与张好帅为父子关系，多年来父子相称，形成事实上的父子关系，故要求张成功支付抚养费。

　　调解未能达成协议。在随后的庭审中，黎明丽坚持提出的请求;张成功对调解中承认的多数事实和同意的请求予以认可，但否认了有第三者一事，仍不同意支付张好帅抚养费。黎明丽要求法院通知第三者陈佳以无独立请求权的第三人身份参加诉讼。

　　安平区法院作出判决：解除黎明丽、张成功婚姻关系;张好帅由黎明丽行使监护权，张成功每月支付抚养费700元;存款双方平分，生活用品归个人所有，不存在其他共有财产分割争议。法院根据调解中被告承认自己有第三者的事实，认定双方感情破裂，张成功存在过失。请回答第95-100题。

　　95.关于本案管辖，下列选项正确的是：

　　A.张成功行使管辖异议权符合法律的规定

　　B.张成功主张管辖异议的理由符合法律规定

　　C.升湖区法院驳回张成功的管辖异议符合法律规定

　　D.升湖区法院对案件进行移送符合法律规定

　　96.关于本案调解，下列选项正确的是：

　　A.法院在开庭审理时先行调解的做法符合法律或司法解释规定

　　B.法院在开庭审理时如不先行组织调解，将违反法律或司法解释规定

　　C.当事人未达成调解协议，法院在当事人同意情况下可以再次组织调解

　　D.当事人未达成调解协议，法院未再次组织调解违法

　　97.对黎明丽要求陈佳以无独立请求权第三人参加诉讼的请求，下列选项正确的是：

　　A.法院可以根据黎明丽的请求，裁定追加陈佳为无独立请求权第三人

　　B.如张成功同意，法院可通知陈佳以无独立请求权第三人名义参加诉讼

　　C.无论张成功是否同意，法院通知陈佳以无独立请求权第三人名义参加诉讼都是错误的

　　D.如陈佳同意，法院可通知陈佳以无独立请求权第三人名义参加诉讼

　　98.下列双方当事人的承认，不构成证据制度中自认的是：

　　A.张成功承认与黎明丽存在婚姻关系

　　B.张成功承认家中存款36万在自己手中

　　C.张成功同意生活用品归各自所有

　　D.黎明丽承认张成功不是张好帅的亲生父亲

　　99.下列可以作为法院判决根据的选项是：

　　A.张成功承认与黎明丽没有其他财产分割争}义

　　B.张成功承认家中36万存款在自己手中

　　C.黎明丽提出张成功每月应当支付张好帅抚养费1500元的主张

　　D.张成功在调解中承认自己有第三者

　　100.关于法院宣判时应当向双方当事人告知的内容，下列选项正确的是：

　　A.上诉权利 B.上诉期限

　　C.上诉法院 D.判决生效前不得另行结婚