2012年司法考试卷三试题(4)

　　76.关于船舶担保物权及针对船舶的请求权的表述，下列哪些选项是正确的?

　　A.海难救助的救助款项给付请求，先于在船舶营运中发生的人身伤亡赔偿请求而受偿

　　B.船舶在营运中因侵权行为产生的财产赔偿请求，先于船舶吨税、引航费等的缴付请求而受偿

　　C.因保存、拍卖船舶和分配船舶价款产生的费用，应从船舶拍卖所得价款中先行拨付

　　D.船舶优先权先于船舶留置权与船舶抵押权受偿

　　77.下列哪些选项是1991年颁布实行的《民事诉讼法》(2007年修正)未作规定的制度?

　　A.公益诉讼制度

　　B.恶意诉讼规制制度

　　C.检察监督中的抗诉制度

　　D.诉讼保全制度中的行为保全制度

　　78.根据《民事诉讼法》和司法解释的相关规定，关于级别管辖，下列哪些表述是正确的?

　　A.级别管辖不适用管辖权异议制度

　　B.案件被移送管辖有可能是因为受诉法院违反了级别管辖的规定而发生的

　　C.管辖权转移制度是对级别管辖制度的变通和个别的调整

　　D.当事人可以通过协议变更案件的级别管辖

　　79.关于起诉与受理的表述，下列哪些选项是正确的?

　　A.法院裁定驳回起诉的，原告再次起诉符合条件的，法院应当受理

　　B.法院按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次起诉的，法院应当受理

　　C.判决不准离婚的案件，当事人没有新事实和新理由再次起诉的，法院一律不予受理

　　D.当事人超过诉讼时效起诉的，法院应当受理

　　80.关于反诉，下列哪些表述是正确的?

　　A.反诉应当向受理本诉的法院提出，且该法院对反诉所涉及的案件也享有管辖权

　　B.反诉中的诉讼请求是独立的，它不会因为本诉的撤销而撤销

　　C.反诉如果成立，将产生本诉的诉讼请求被依法驳回的法律后果

　　D.本诉与反诉的当事人具有同一性，因此，当事人在本诉与反诉中诉讼地位是相同的

　　81.关于当事人能力与当事人适格的概念，下列哪些表述是正确的?

　　A.当事人能力又称当事人诉讼权利能力，当事人适格又称正当当事人

　　B.有当事人能力的人一定是适格当事人

　　C.适格当事人一定具有当事人能力

　　D.当事人能力与当事人适格均由法律明确加以规定

　　82.关于财产保全和先予执行，下列哪些选项是正确的?

　　A.二者的裁定都可以根据当事人的申请或法院依职权作出

　　B.二者适用的案件范围相同

　　C.当事人提出财产保全或先予执行的申请时，法院可以责令其提供担保，当事人拒绝提供担保的，驳回申请

　　D.对财产保全和先予执行的裁定，当事人不可以上诉，但可以申请复议一次

　　83.关于法院依职权调查事项的范围，下列哪些选项是正确的?

　　A.本院是否享有对起诉至本院案件的管辖权

　　B.委托诉讼代理人的代理权限范围

　　C.当事人是否具有诉讼权利能力

　　D.合议庭成员是否存在回避的法定事由

　　84.下列哪些是1991年颁布实行的《民事诉讼法》(2007年修正)规定的诉讼案件的审判程序?

　　A.普通程序 B.二审程序

　　C.认定财产无主案件审理程序 D.小额诉讼程序

　　85.关于法院与仲裁庭在审理案件有关权限的比较，下列哪些选项是正确的?

　　A.在一定情况下，法院可以依职权收集证据，仲裁庭也可以自行收集证据

　　B.对专门性问题需要鉴定的，法院可以指定鉴定部门鉴定，仲裁庭也可以指定鉴定部门鉴定

　　C.当事人在诉讼中或仲裁中达成和解协议的，法院可以根据当事人的申请制作判决书，仲裁庭也可以根据当事人的申请制作裁决书

　　D.当事人协议不愿写明争议事实和判(裁)决理由的，法院可以在判决书中不予写明，仲裁庭也可以在裁决书中不予写明

　　三、不定项选择题。每题所设选项中至少有一个正确答案，多选、少选、错选或不选均不得分。本部分含86-100题，每题2分，共30分。

　　(一)

　　甲公司将1台挖掘机出租给乙公司，为担保乙公司依约支付租金，丙公司担任保证人，丁公司以机器设备设置抵押。乙公司欠付10万元租金时，经甲公司、丙公司和丁公司口头同意，将6万元租金债务转让给戊公司。之后，乙公司为现金周转将挖掘机分别以45万元和50万元的价格先后出卖给丙公司和丁公司，丙公司和丁公司均已付款，但乙公司没有依约交付挖掘机。

　　因乙公司一直未向甲公司支付租金，甲公司便将挖掘机以48万元的价格出卖给王某，约定由乙公司直接将挖掘机交付给王某，王某首期付款20万元，尾款28万元待收到挖掘机后支付。此事，甲公司通知了乙公司。

　　王某未及取得挖掘机便死亡。王某临终立遗嘱，其遗产由其子大王和小王继承，遗嘱还指定小王为遗嘱执行人。因大王一直在外地工作，同意王某遗产由小王保管，没有进行遗产分割。在此期间，小王将挖掘机出卖给方某，没有征得大王的同意。

　　请回答第86-91题。

　　86.关于乙公司与丙公司、丁公司签订挖掘机买卖合同的效力，下列表述错误的是：

　　A.乙公司可以主张其与丙公司的买卖合同无效

　　B.丙公司可以主张其与乙公司的买卖合同无效

　　C.乙公司可以主张其与丁公司的买卖合同无效

　　D.丁公司可以主张其与乙公司的买卖合同无效

　　87.在乙公司将6万元租金债务转让给戊公司之前，关于丙公司和丁公司的担保责任，甲公司下列做法正确的是：

　　A.可以要求丙公司承担保证责任

　　B.可以要求丁公司承担抵押担保责任

　　C.须先要求丙公司承担保证责任，后要求丁公司承担抵押担保责任

　　D.须先要求丁公司承担抵押担保责任，后要求丙公司承担保证责任

　　88.在乙公司将6万元租金债务转让给戊公司之后，关于丙公司和丁公司的担保责任，下列表述正确的是：

　　A.丙公司仅需对乙公司剩余租金债务承担担保责任

　　B.丁公司仅需对乙公司剩余租金债务承担担保责任

　　C.丙公司仍应承担全部担保责任

　　D.丁公司仍应承担全部担保责任

　　89.甲公司与王某签订买卖合同之后，王某死亡之前，关于挖掘机所有权人，下列选项正确的是：

　　A.甲公司 B.丙公司 C.丁公司 D.王某

　　90.王某死后，关于甲公司与王某的买卖合同，下列表述错误的是：

　　A.甲公司有权解除该买卖合同

　　B.大王和小王有权解除该买卖合同

　　C.大王和小王对该买卖合同原王某承担的债务负连带责任

　　D.大王和小王对该买卖合同原王某承担的债务按其继承份额负按份责任

　　91.关于小王将挖掘机卖给方某的行为，下列表述正确的是：

　　A.小王尚未取得对挖掘机的占有，不得将其出卖给方某

　　B.小王出卖挖掘机应当取得大王的同意

　　C.大王对小王出卖挖掘机的行为可以追认

　　D.小王是王某遗嘱的执行人，出卖挖掘机不需要大王的同意

　　(二)

　　高才、李一、曾平各出资40万元，拟设立“鄂汉食品有限公司”。高才手头只有30万元的现金，就让朋友艾瑟为其垫付10万元，并许诺一旦公司成立，就将该10万元从公司中抽回偿还给艾瑟。而李一与其妻闻菲正在闹离婚，为避免可能的纠纷，遂与其弟李三商定，由李三出面与高、曾设立公司，但出资与相应的投资权益均归李一。公司于2012年5月成立，在公司登记机关登记的股东为高才、李三、曾平，高才为董事长兼法定代表人，曾平为总经理。

　　请回答第92-94题。

　　92.公司成立后，高才以公司名义，与艾瑟签订一份买卖合同，约定公司向艾瑟购买10万元的食材。合同订立后第2天，高才就指示公司财务转账付款，而实际上艾瑟从未经营过食材，也未打算履行该合同。对此，下列表述正确的是：

　　A.高才与艾瑟间垫付出资的约定，属于抽逃出资行为，应为无效

　　B.该食材买卖合同属于恶意串通行为，应为无效

　　C.高才通过该食材买卖合同而转移10万元的行为构成抽逃出资行为

　　D.在公司不能偿还债务时，公司债权人可以在10万元的本息范围内，要求高才承担补充赔偿责任

　　93.关于李一与李三的约定以及股东资格，下列表述正确的是：

　　A.二人间的约定有效

　　B.对公司来说，李三具有股东资格

　　C.在与李一的离婚诉讼中，闻菲可以要求分割李一实际享有的股权

　　D.李一可以实际履行出资义务为由，要求公司变更自己为股东

　　94.2012年7月，李三买房缺钱，遂在征得其他股东同意后将其名下的公司股权以42万元的价格，出卖给王二，并在公司登记机关办理了变更登记等手续。下列表述正确的是：

　　A.李三的股权转让行为属于无权处分行为

　　B.李三与王二之间的股权买卖合同为有效合同

　　C.王二可以取得该股权

　　D.就因股权转让所导致的李一投资权益损失，李一可以要求李三承担赔偿责任

　　(三)

　　2009年2月，家住甲市A区的赵刚向家住甲市B区的李强借了5000元，言明2010年2月之前偿还。到期后赵刚一直没有还钱。

　　2010年3月，李强找到赵刚家追讨该债务，发生争吵。赵刚因所牵宠物狗易受惊，遂对李强说：“你不要大声喊，狗会咬你。”李强不理，仍然叫骂，并指着狗叫喊。该狗受惊，扑向李强并将其咬伤。李强治伤花费6000元。

　　李强起诉要求赵刚返还欠款5000元、支付医药费6000元，并向法院提交了赵刚书写的借条、其向赵刚转账5000元的银行转账凭证、本人病历、医院的诊断书(复印件)、医院处方(复印件)、发票等。

　　赵刚称，其向李强借款是事实，但在2010年1月卖给李强一块玉石，价值5000元，说好用玉石货款清偿借款。当时李强表示同意，并称之后会把借条还给赵刚，但其一直未还该借条。

　　赵刚还称，李强故意激怒狗，被狗咬伤的责任应由李强自己承担。对此，赵刚提交了邻居孙某出具的书面证词，该证词描述了李强当时骂人和骂狗的情形。

　　赵刚认为，李强提交的诊断书、医院处方均为复印件，没有证明力。

　　请回答第95-100题。

　　95.关于李强与赵刚之间欠款的诉讼管辖，下列选项正确的是：

　　A.甲市A区法院 B.甲市B区法院

　　C.甲市中级法院 D.应当专属甲市A区法院

　　96.关于李强要求赵刚支付医药费的诉讼管辖，下列选项正确的是：

　　A.甲市A区法院 B.甲市B区法院

　　C.甲市中级法院 D.应当专属甲市A区法院

　　97.关于法院对李强提出的返还欠款5000元和支付医药费6000元的诉讼审理，下列选项正确的是：

　　A.可以分别审理，分别作出判决

　　B.可以合并审理，一起作出判决

　　C.可以合并审理，分别作出判决

　　D.必须分别审理，分别作出判决

　　98.关于赵刚向李强借款5000元的证据证明问题，下列选项正确的是：

　　A.李强提出的借条是本证

　　B.李强提出的其向赵刚转账5000元的银行转账凭证是直接证据

　　C.赵刚承认借款事实属于自认

　　D.赵刚所言已用卖玉石的款项偿还借款属于反证

　　99.关于本案李强被狗咬伤的证据证明问题，下列选项正确的是：

　　A.赵刚的证人提出的书面证词属于书证

　　B.李强提交的诊断书、医院处方为复印件，肯定无证明力

　　C.李强是因为挑逗赵刚的狗而被狗咬伤的事实的证明责任由赵刚承担

　　D.李强受损害与被赵刚的狗咬伤之间具有因果关系的证明责任由李强承担

　　100.关于赵刚“用玉石货款清偿借款”的辩称，下列选项正确的是：

　　A.将该辩称作为赵刚偿还借款的反驳意见来审查，审查的结果可以作为判决的根据

　　B.赵刚应当以反诉的形式提出请求，法院可以与本诉合并进行审理

　　C.赵刚必须另行起诉，否则法院不予处理

　　D.赵刚既可以反诉的形式提出，也可另行起诉