2014年司法考试卷一试题及答案解析(8)

　　参考答案:B 系统解析:我国《海商法》第l4章就船舶物权的法律适用作了以下规定： (1)关于船舶所有权，第270条规定：“船舶所有权的取得、转让和消灭，适用船旗国法律。”故B项 当选。 (2)关于船舶抵押权，根据第271条的规定，船 舶抵押权也适用船旗国法律，但该条同时规定，船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间，设立船舶抵押权的，适用原船舶登记国的法律。 (3)关于船舶优先权，第272条规定：“船舶优先权，适用受理案件的法院所在地法律。”

　　29 关于宪法实施保障，下列哪一选项是正确的?

　　A. 我国监督宪法实施的机关是最高人民法院

　　B. 世界上最早由立法机关进行宪法实施保障的是苏联

　　C. 我国的宪法实施保障属于专门机关保障型

　　D. 较大的市的地方性法规在生效前报省级人大常委会批准，这是我国宪法实施保障的一种形式

　　参考答案:D 系统解析:我国监督宪法实施的机关是全国人大和全国人大常委会，故A项错误。 立法机关保障型首创于英国，故B项错误。我国的宪法实施保障属于立法机关保障型，专门机关保障型的代表是德国和法国，故C项错误。我国的宪法实施保障包括事先审查和事后审查，批准属于事先审查，故D项正确。

　　30 根据《香港特别行政区基本法》和《澳门特别行政区基本法》，下列有关特别行政区立法权的表述哪一项是不正确的?

　　A. 特别行政区立法机关制定的法律须报全国人民代表大会常务委员会备案。备案不影响该法律的生效

　　B. 全国人民代表大会常务委员会在征询其所属的特别行政区基本法委员会的意见后，如认为特别行政区立法机关制定的法律不符合基本法关于中央管理的事务及中央和特别行政区关系的条款，可以将该法律发回，但不作修改，

　　C. 经全国人民代表大会常务委员会发回的特别行政区的法律立即失效

　　D. 经全国人民代表大会常务委员会发回的特别行政区的法律一律具有溯及力

　　参考答案:D 系统解析:D。《香港特别行政区基本法》第l7条第2、3款规定，香港特别行政区的立法机关制定的法律须报全国人民代表大会常务委员会备案。备案不影响该法律的生效。全国人民代表大会常务委员会在征询其所属的香港特别行政区基本法委员会后，如认为香港特别行政区立法机关制定的任何法律不符合本法关于中央管理的事务及中央和香港特别行政区的关系的条款，可将有关法律发回，但不作修改。经全国人民代表大会常务委员会发回的法律立即失效。该法律的失效，除香港特别行政区的法律另有规定外，无溯及力。《澳门特别行政区基本法》第17条第2、3款有相同规定。故选项ABC正确，选项D错误。

　　31 我国《合同法》第41条规定：“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。”对该法律条文的下列哪一种理解是错误的?

　　A. 该法律条文规定的内容是法律原则

　　B. 格式条款本身追求的是法的效率或效益价值，该法律条文规定的内容追求的是法的正义价值

　　C. 该法律条文是对法的价值冲突的一种解决

　　D. 该法律条文规定了法律解释的方法和遵循的标准

　　参考答案:A 系统解析:A。选项A错误的原因在于：法律规则与法律原则之间在形式上是不同的——规则有逻辑结构上的三要素，而原则并不具备完整的逻辑结构，最通常的情形是原则只具有行为模式，而没有假定条件与法律后果，例如“诚实信用”原则——只告诉我们在民事法律行为中“应当”诚实信用，但是并没有明确的法律效果。虽然可能有人会认为，违反诚实信用的民事法律行为“无效”是法律后果，但是我们可以发现这并不必然，因为善意第三人的买卖显然并未诚实地发生在所有权人与买方之间。依据这个标准，显然该条规定为法律规则，因为它的逻辑结构极为完整。此外，还可以以如下的标准区分法律规则与法律原则：其运用是否需要附加个人的价值判断，其中法律原则必然需要个人价值判断的附加，而法律规则则不需要价值判断的加入，因此该条规定为法律规则。故选项A错误。

　　毫无疑问，格式条款之所以会存在，主要的原因是它可以更好地实现“效率”这个方面的法律价值。但是也应当看到，格式条款追求效率的同时，会使得原本就处于劣势的当事人无法保护自己的合法权益，所以《合同法》第41条规定对格式条款有不同理解时，要作对当事人有利的解释。这样的做法，实际上即是对处于弱势的当事人所提供的实质保护。这显然是为了满足“正义”或者“平等”这类法律价值。故选项B正确。

　　法的价值冲突的解决方式包括价值位阶、个案衡量和比例原则，其中价值位阶是指在不同位阶的价值发生冲突时，在先的价值优于在后的价值。格式条款本身反映的是法的效率价值，而《合同法》第41条对格式条款解释的规定反映的是法的正义价值。这就体现了正义优于效率的价值位阶。故选项C正确。

　　该条规定了法律解释的方法(文义解释方法)和解释的标准(对当事人有利的解释标准、格式条款优先的解释标准)，故选项D正确。故本题答案为A。

　　32 依“准五服制罪”原则，下列处罚最重的是：

　　A. 斩衰亲服制卑幼犯尊长

　　B. 缌麻亲服制卑幼犯尊长

　　C. 斩衰亲服制尊长犯卑幼

　　D. 齐衰亲服制卑幼犯尊长

　　参考答案:A 系统解析:斩衰亲服制最高，尊长犯卑幼减免处罚，卑幼犯尊长加重处罚。缌麻亲服制最疏，尊长犯卑幼处罚相对从重，卑幼犯尊长处罚相对从轻。依五服制罪成为封建法律制度的重要内容，影响广泛，直到明清。故A项正确。

　　33 世界各国都将公共秩序保留作为捍卫本国根本利益的一项重要法律制度。关于这一制度，下列哪项判断是错误的?

　　A. 我国的公共秩序保留制度仅在适用外国法律将违反我国社会公共利益的情况下才可以适用，其结果为排除相关外国法律的适用

　　B. 在英美普通法系国家中，“公共秩序的概念一般表述为“公共政策”

　　C. 公共秩序保留制度已经为国际条约所规定

　　D. 我国法律中常常果用“社会公共利益”来表述“公共秩序”的概念

　　参考答案:A 系统解析:本题考查公共秩序保留制度。该制度在德国被称为“公共秩序”，在英国 被叫做“公共政策”，我国立法上主要采用“社会公 共利益”的说法。“二战”后，有很多条约规定了公共秩序保留条款，即允诌缔约国在依公约的冲突规范指定适用外国法时，如发现其适用明显地违背本国公共秩序，可拒绝适用。这样的做法并不意味着这一制度可以随意扩大适用，而是为了在保障各绵约国国内强行法效力的条件下，推动缔约国之间较快地达成协议，因此，载有公共秩序条款的条约都对这种条款采取了较为严格的限制措辞，以限制其随意适用。故B、C、D三项正确，不选。我国的公共秩序条款的指向，既包括排除外国法的适用，也包括排除国际惯例的适用，还包括司法协助、对外国法院判决的承认和执行以及承认与执行仲裁裁决等领域的适用，这是我国公共秩序保留制度的特点。故A项错误。当选。

　　34 下列关于我国法院享有专属管辖权的表述，错误的是：

　　A. 因位于我国境内的不动产提起的诉讼，由我国法院专属管辖

　　B. 因继承遗产纠纷提起的诉讼，如果被继承人死亡时的住所地或者主要财产所在地位

　　于我国境内，我国法院享有专属管辖权

　　C. 因在我国履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生的纠纷提起的诉讼，我国法院享有专属管辖权

　　D. 属于中华人民共和国人民法院专属管辖的案件，当事人不得用书面协议选择其他国家法院管辖，也不得协议选择仲裁解决